Борьба за достоверность включенных в ЕГРЮЛ сведений

Автор: адвокат Гречанюк Василий Герольдович

C 2016 года в корреспонденции, направляемой налоговыми органами юридическим лицам, заметно увеличилась доля писем (уведомлений, извещений и даже телеграмм), посвященных достоверности включенных в Единый государственный реестр юридических лиц сведений. Большинство писем связано с достоверностью сведений об адресах юридических лиц.

В письмах территориальные налоговые органы (инспекции, ИФНС, МИФНС) и/или регистрационные центры (ЕРЦ) сообщают адресатам о том, что полагают или точно знают о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о конкретном юридическом лице и предлагают, просят, требуют обеспечить внесение в ЕГРЮЛ достоверных сведений, угрожая административной (иногда и уголовной) ответственностью и ликвидацией юридического лица. Предлагаю рассмотреть, с чем связаны и что означают такие «приветы» от налоговых органов.

Борьба за достоверность ЕГРЮЛ

Правовые основы. Причина направления таких писем в обеспечении налоговыми органами принципа публичной достоверности Единого государственного реестра юридических лиц, (далее – ЕГРЮЛ), который провозглашен еще в 2014-м году:

Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Лицо, добросовестно полагающееся на данные единого государственного реестра юридических лиц, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам.

Юридическое лицо не вправе в отношениях с лицом, полагавшимся на данные единого государственного реестра юридических лиц, ссылаться на данные, не включенные в указанный реестр, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем, за исключением случаев, если соответствующие данные включены в указанный реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица.» (п. 2 ст. 51 ГК РФ).

Для практической реализации данного принципа до 2016 г. «не хватало нормативной базы», т.к. имелась норма, возлагающая на регистрирующие юридические лица органы обязанность провести «проверку достоверности включаемых в ЕГРЮЛ сведений»:

До государственной регистрации юридического лица, изменений его устава или до включения иных данных, не связанных с изменениями устава, в единый государственный реестр юридических лиц уполномоченный государственный орган обязан провести в порядке и срок,которые предусмотрены законом, проверку достоверности данных, включаемых в указанный реестр.» (п. 3 ст. 51 ГК РФ),

а нормы о порядке и сроке проведения такой проверки достоверности сведений ЕГРЮЛ появились в законе (Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», пп. 4², 4 ³ ст. 9) только с 2016 г. в результате вступления в силу изменений, внесенных Федеральным законом от 30.03.2015 N 67-ФЗ (ред. от 29.06.2015) «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Формирование нормативной базы для реализации принципа достоверности ЕГРЮЛ завершилось и он «заработал» только после вступления в силу соответствующего подзаконного нормативного акта ФНС России – Приказа ФНС России от 11 февраля 2016 г. № ММВ-7-14/72@ «Об утверждении оснований, условий и способов проведения указанных в пункте 4.2 статьи 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» мероприятий, порядка использования результатов этих мероприятий, формы письменного возражения относительно предстоящей государственной регистрации изменений устава юридического лица или предстоящего внесения сведений в Единый государственный реестр юридических лиц, формы заявления физического лица о недостоверности сведений о нем в Едином государственном реестре юридических лиц» (зарегистрирован Минюстом России 20 мая 2016 г., регистрационный № 42195), далее – «Приказ ФНС России от 11 февраля 2016 г. № ММВ-7-14/72@», вступил в силу 5 июня 2016 г. и вскоре, а в некоторых регионах и ранее, началось его активное применение регистрирующими органами на местах (вначале путем принятия решений о приостановлении государственной регистрации), а следом – путем проверки достоверности уже включенных в ЕГРЮЛ сведений).

Основания проверки достоверности включенных в ЕГРЮЛ сведений

Основанием для проведения мероприятий по проверке достоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, является возникновение у регистрирующего органа обоснованных сомнений в их достоверности. Так предусмотрено законом (п. 4² ст. 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

А нормативный акт ФНС России предусматривает два общих повода для проведения проверки достоверности включенных сведений (пункт 4 «Оснований и Порядка…» утвержденных Приказом ФНС России от 11 февраля 2016 г. № ММВ-7-14/72@):

1) получение регистрирующим органом заявления заинтересованного лица о недостоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ.

Такое заявление подается по форме Р34002 «Заявление заинтересованного лица о недостоверности сведений, включенных в Единый государственный реестр юридических лиц» — относительно содержащихся в ЕГРЮЛ сведений в связи с их участием в других юридических лицах физических и юридических лиц в качестве участников и лиц, имеющих право действовать от имени юридических лиц без доверенности, а также относительно достоверности адреса юридического лица (Приложение к приказу ФНС России от 11 февраля 2016 г. N ММВ-7-14/72@)

При подаче названного заявления в нем подлежат указанию обстоятельства заинтересованности лица и подтверждающие эти обстоятельства доказательства (об этом заполняется специальный лист формы – «Е»). В качестве примеров заинтересованности можно привести:

  • подачу заявления собственником объекта недвижимости в отношении юридического лица, которое безосновательно использует адрес объекта в качестве адреса юридического лица в ЕГРЮЛ;
  • подачу участником юридического лица заявления о другом лице – директоре этого юридического лица, в связи с тем, что срок действия его полномочий истек, а изменения в ЕГРЮЛ не внесены (директор т.с. «узурпирует власть»);
  • подачу юридическим лицом заявления «о себе самом» о недостоверности сведений о данном юридическом лице как управляющей организации другого юридического лица в связи с тем, что полномочия управляющей организации уже прекратились в связи с истечением их срока (пример заполнения листа «Е» для такого случая прилагаем: «лист Е Р34002 по сроку ЕИО — управляющей»);

2) получение регистрирующим органом иной информации о несоответствии сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, сведениям, полученным территориальными органами ФНС России после включения в ЕГРЮЛ таких сведений. В качестве примеров получения «иной информации» можно назвать получение сведений:

Какие юридические лица подлежат проверке «на достоверность»

1. Прежде всего, «в группе риска» юридические лица, имеющие предусмотренные названными выше Письмами ФНС России о «проведении работы по проверке достоверности включенных в ЕГРЮЛ сведений» «признаки недостоверности сведений».

К таким признакам относятся (№№ 1-6): для юридических лиц, зарегистрированных до 01.08.2016 для юридических лиц, зарегистрированных после 01.08.2016

2. Также проверке могут подвергнуться любые юридические лица, в отношении которых регистрирующему органу поступил «сигнал» — информация о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений от физических лиц и других заинтересованных лиц (в том числе, по форме Р34002), а также от других налоговых или иных органов;

Порядок проведения проверки достоверности сведений

Закон предусматривает способы, которыми может проводиться проверка достоверности сведений:

а) изучение документов и сведений, имеющихся у регистрирующего органа, в том числе возражений заинтересованных лиц, а также документов и пояснений, представленных заявителем;

б) получения необходимых объяснений от лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения проверки;

в) получения справок и сведений по вопросам, возникающим при проведении проверки;

г) проведения осмотра объектов недвижимости;

д) привлечения специалиста или эксперта для участия в проведении проверки (подпункты «а» — «д» пункта 4² статьи 9 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

При этом нормативный акт ФНС России, посвященный «проверке достоверности» — Приказ ФНС России от 11 февраля 2016 г. № ММВ-7-14/72@ предусматривает срок проведения только для проверки, проводимой на основании «заявлений о недостоверности сведений ЕГРЮЛ, поступающих от «заинтересованных лиц» (т.е. по форме Р34002): в срок не более одного месяца, следующего за истечением семи рабочих дней с момента подачи указанного заявления.

В случае проведения такой проверки способами, предусмотренными подпунктами «б», «в», «д» пункта 4²статьи 9 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ, указанный срок проведения проверки достоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, может быть увеличен до двух месяцев (пункт 9 «Оснований и Порядка ..» утвержденных Приказом ФНС России от 11 февраля 2016 г. № ММВ-7-14/72@).

По результатам проведения проверки достоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, по заявлению о недостоверности сведений ЕГРЮЛ, поданному заинтересованным лицом, регистрирующий орган в течение 10 рабочих дней со дня завершения такой проверки уведомляет заинтересованное лицо, представившее (направившее) указанное заявление, о подтверждении или не подтверждении либо невозможности подтверждения в ходе проверки достоверности сведений, в отношении которых представлено указанное заявление (пункт 19 «Оснований и Порядка..» утвержденных Приказом ФНС России от 11 февраля 2016 г. № ММВ-7-14/72@).

Получается, время, за которое заинтересованное лицо может узнать о результате рассмотрения его обращения относительно недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений на основании заявления формы Р34002, может составлять максимум два с половиной – три месяца, а минимум – один месяц (такой срок обычно регистрирующие органы считают применимым для рассмотрения поступающих им обращений).

Например, по обращению клиента, оказывавшего услуги управляющей организации о недостоверности сведений о нем, как управляющей организации других юридических лиц, регистрирующий орган предоставлял ответ по истечении месяца с момента обращения (Приложение – «Ответ регоргана о недостоверности управляющей» № 1, № 2).

Конкретных сроков проведения проверки достоверности включенных в ЕГРЮЛ сведений в связи с поступлением регистрирующему органу иной информации о несоответствии сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, сведениям, полученным территориальными органами ФНС России после включения в ЕГРЮЛ таких сведений (чем заявление заинтересованного лица о недостоверности по форме Р34002) Приказ ФНС России от 11 февраля 2016 г. № ММВ-7-14/72@ не предусматривает. Оно и понятно, дело у налоговых и других государственных органов, от которых может поступить информация «общее», государственное, разберутся между собой.

«Орудие борьбы» – запись о недостоверности сведений о юридическом лице, «черная метка ЕГРЮЛ»

Одними проверками «недостоверность» не побороть, нужны «орудия борьбы». Наряду с привлечением к административной ответственности должностных лиц налоговые органы приобрели конкретное средство для борьбы с «нерадивыми юридическими лицами» (о которых в ЕГРЮЛ содержатся недостоверные сведения).

Теперь положительный результат проведенной проверки информации о недостоверности включенных в ЕГРЮЛ сведений – установление недостоверности соответствующих сведений может привести к внесению регистрирующим органом в ЕГРЮЛ записи о недостоверности сведений о юридическом лице, появлению для юридического лица так называемой «черной метки ЕГРЮЛ».

Наличие в ЕГРЮЛ записи о недостоверности сведений о юридическом лице имеет такие последствия:

1. юридическое лицо с такой записью приобретает «плохую репутацию» — становится малопривлекательным партнером с точки зрения принципа «должной осмотрительности выбора контрагентов» для других налогоплательщиков, банков, при участии в закупках, а наличие с ними отношений – поводом для претензий со стороны налоговых органов при камеральных и выездных налоговых проверках.

«Обратная сторона этой медали» еще и в том, что запись о недостоверности в отношении физического лица может означать отсутствие его участия в данном юридическом лице в соответствующем качестве (участника и /или руководителя) и в таком случае является сигналом о возможной дефектности сделок юридического лица. И этот риск сохраняется, даже если потом «запись о недостоверности» по юридическому лицу была «исправлена» путем внесения изменений, например, избрания нового руководителя, вместо того, сведения о котором были отмечены как недостоверные;

2. при продолжении отражения в ЕГРЮЛ недостоверных сведений после внесения соответствующей записи о недостоверности (если по юридическому лицу не сообщены в ЕГРЮЛ достоверные сведения):

  • лицо, имеющее право действовать от имени юридического лица без доверенности может быть привлечено к административной ответственности (ч. 3, ч.4 ст. 14.25 КОАП РФ);
  • регистрирующим органом может быть предъявлен иск о ликвидации юридического лица, как действующего с грубыми нарушениями закона;
  • а после 01.09.2017 г. (даты вступления в силу изменений в Федеральном законе № 129-ФЗ от 08.08.2001 г. по Федеральному закону от 28.12.2016 г. № 488-ФЗ) юридическое лицо, имеющее в ЕГРЮЛ сведения, в отношении которых внесена запись об их недостоверности, в течение более чем шести месяцев с момента внесения такой записи может быть исключено из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа;
  • лица, имеющие право без доверенности действовать от имени такого юридического лица, лица, являющиеся участниками общества с ограниченной ответственностью, владеющими не менее чем пятьюдесятью процентами голосов от общего количества голосов участников данного общества с ограниченной ответственностью, в отношении которого в ЕГРЮЛ содержится запись о недостоверности сведений о юридическом лице (кроме лица, подавшего о себе форму Р34001) до истечения трех лет с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующей записи о недостоверности оказываются ограничены в праве стать учредителем (участником) другого юридического лица либо лицом, имеющим право без доверенности действоватьот имени юридического лица, поскольку законом предусмотрено соответствующее основание для отказа в государственной регистрации (абзацы 4, 5 подпункта «ф» пункта 1 статьи 23 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Способов преодоления большинства приведенных последствий записи о недостоверности можно назвать три (по степени эффективности):

  1. внесение в ЕГРЮЛ достоверных сведений вместо недостоверных;
  2. обжалование внесения записи (если имеются основания);
  3. ожидание истечения времени в три года с даты внесения записи – относительно «восполнения прав участника», но следует учитывать, что если соответствующее юридическое лицо окажется исключено из ЕГРЮЛ с задолженностью, может добавиться новое ограничение по той же норме (абзацы 2, 3 пп. «ф» пункта 1 статьи 23 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Основания внесения в ЕГРЮЛ записей о недостоверности

В виду серьезности последствий внесения записи о недостоверности сведений о юридическом лице в ЕГРЮЛ закон предусматривает определенные требования к порядку внесения этих записей регистрирующими органами.

Такая запись может появиться:
а) в результате установления недостоверности сведений по итогам проведенной регистрирующим органом проверки недостоверности сведений;
б) в особом срочном порядке – это исключение из общего правила о внесении записи о недостоверности сведений в ЕГРЮЛ по результатам проверки. «Срочное» внесение предусмотрено только для случаев подачи физическими лицами заявлений о недостоверности сведений о себе в ЕГРЮЛ – заявлений по форме Р34001 «Заявление физического лица о недостоверности сведений о нем в ЕГРЮЛ».

Такие заявления подаются физическими лицами относительно сведений именно о себе (в качестве учредителя (участника) юридических лиц, лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности – Приложение № 3 к приказу ФНС России от 11 февраля 2016 г. N ММВ-7-14/72@). По заявлениям формы Р34001 запись о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лицевносится регистрирующим органом в обычные для государственной регистрации сроки: не более чем пять рабочих дней с момента подачи такого заявления (п. 1 ст. 8, п. 5 ст. 11 Федерального закона от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ).

Получается «проверка достоверности» включенных в ЕГРЮЛ сведений при обращении физического лица с заявлением о недостоверности сведений именно о нем регистрирующим органом не проводится, регистрирующий орган оказывает государственную услугу – вносит на основании обращения физического лица запись о недостоверности сведений о юридическом лице в ЕГРЮЛ.

Такая «исключение из правила» активно используется некоторыми регистрирующими органами: получив информацию об отрицании физическим лицом своего участия в юридическом лице, например, в качестве директора, или в результате опроса физического лица, или данных им объяснений сотрудникам полиции или при допросе в налоговой инспекции, не утруждаясь соблюдением процедуры внесения записи о недостоверности, сразу вносят в ЕГРЮЛ запись о недостоверности.

Очевидно, что единственное предусмотренное законом (форма Р34001 от физического лица) основание для «беспроверочного» внесения в ЕГРЮЛ записи о недостоверности сведений в таком случае отсутствует, но регистрирующий орган спокойно вносит в ЕГРЮЛ запись о недостоверности, указывая

  • в качестве причины внесения: «внесение в ЕГРЮЛ сведений о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице на основании заявления физического лица»
  • и документ, представленный для внесения записи: «протокол опроса физического лица о недостоверности сведений о нем в ЕГРЮЛ»(приложение «примеры записей ЕГРЮЛ по форме Р34001», примеры №№ 4-6).

Зачем так делают? Наверно, им так удобнее, чем «процедуру соблюдать», «раз и все, получите «черную метку»… Запись внесена, значит «работа выполнена, борьба ведется».

Правила внесения в ЕГРЮЛ записи о недостоверности по результатам проверки.

Процедура внесения регистрирующим органом в ЕГРЮЛ записи о недостоверности содержащихся сведений о юридическом лице по результатам проведенной проверки включенных в ЕГРЮЛ сведений относительно:

  • адреса,
  • учредителей (участников), реестродержателях акционерных обществ, долях, их обременениях и управляющих для обществ с ограниченной ответственностью,
  • лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности

Довольно подробно определена законом и состоит из трех этапов.

1-й этап: Направление регистрирующим органом 1) юридическому лицу, недостоверность сведений о котором установлена, а также 2) его учредителям (участникам) и 3) лицу, имеющему право действовать от имени юридического лица без доверенности уведомления о необходимости представления в регистрирующий орган достоверных сведений(уведомление о недостоверности).

Уведомление о недостоверности должно быть направлено регистрирующим органом по адресам всех названных лиц, а в случае наличия в ЕГРЮЛ сведений об адресе электронной почты юридического лица, недостоверность сведений о котором установлена – также и по адресу электронной почты (абзац 1 пункта 6 статьи 11 Федерального закона от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ).

При этом закон не требует указания в тексте уведомления о недостоверности на обстоятельства проведения проверки достоверности сведений и подтверждающие недостоверность материалы, получается, достаточно только убеждения регистрирующего органа в недостоверности сведений, о которых направляется уведомление.

2-й этап: Ожидание истечения времени для ответа (тридцать дней с момента направления уведомления) или получение регистрирующим органом ответа юридического лица на уведомление о недостоверности. В течение установленного для ответа срока получившее уведомление юридическое лицо обязано:а) сообщить в регистрирующий орган в порядке, установленном законом, соответствующие сведения, т.е. подать заявление установленной формы (Р14001 или Р13001) о внесении в ЕГРЮЛ изменений относительно соответствующих сведений.

Например, относительно нового адреса юридического лица; б) или представить документы, свидетельствующие о достоверности сведений, в отношении которых регистрирующим органом направлено уведомление о недостоверности. Например, представить документы, подтверждающие права юридического лица на использование соответствующего указанного в ЕГРЮЛ адреса, относительно которого направлено уведомление о недостоверности (абзац 2 пункта 6 статьи 11 Федерального закона от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ).

3-й этап: Внесение регистрирующим органом записи о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице. Внести запись о недостоверности закон разрешает по истечении тридцати дней с момента направления уведомления о недостоверности при наличии одного из следующих условий:

а) юридическим лицом не выполнена названная выше обязанность сообщить регистрирующему органу достоверные сведения или представить документы. Например, заявления для внесения в ЕГРЮЛ сведений или документы вообще не предоставлялись, либо заявления были представлены ненадлежащим образом, что повлекло принятие решения об отказе в государственной регистрации;

б) представленные юридическим лицом документы не свидетельствуют о достоверности сведений, в отношении которых регистрирующим органом направлено уведомление о недостоверности. Например, юридическое лицо в подтверждение достоверности сведений об адресе представило договор субаренды, а регистрирующий орган имеет ответ от собственника соответствующего объекта недвижимости, подтверждающий расторжение договора аренды, на основании которого заключен представленный юридическим лицом договор субаренды (абзац 2 пункта 6 статьи 11 Федерального закона от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ).

Таким образом, предусмотренная законом процедура предполагает оповещение соответствующего юридического лица и особо заинтересованных в нем лиц (учредителей (участников) и лицо, имеющее право действовать от его имени без доверенности) о выявленной недостоверности и предстоящем внесении записи о недостоверности сведений в ЕГРЮЛ.

Учитывая серьезность последствий внесения записи о недостоверности, надлежащее соблюдение регистрирующим органом данной процедуры обеспечивает права соответствующего юридического лица и заинтересованных в нем лиц, а ненадлежащее – приводит к нарушению их прав (и, соответственно, может быть основанием для обжалования внесения в ЕГРЮЛ записи о недостоверности). В продолжение рассмотрим, как «борьба»: проверки достоверности и процедура внесения записи о недостоверности сведений ЕГРЮЛ реализуются на практике.

Практика проведения проверок и внесения записей о недостоверности в ЕГРЮЛ.

Обычно все происходит почти так, как предусмотрено законом. Проверяется достоверность содержащихся в ЕГРЮЛ сведений, а потом, если сведения оказались недостоверными, в ЕГРЮЛ появляется запись о недостоверности.

Проверка может проходить открыто, когда о ней узнает проверяемое юридическое лицо, например, если приходит письмо (запрос, требование, извещение, уведомление) о предоставлении достоверных сведений или «приходят в гости» проверяющие для составления протокола осмотра объекта недвижимости.

Случается, что проверяемое юридическое лицо о проверке не знает. Последнее не означает, что регистрирующий орган специально ведет тайную деятельность, дело в том, что действующие правила о способах проведения проверки достоверности сведений не содержат обязательных требований об участии в проверке проверяемого юридического лица (пп. «а» — «д» п. 4² ст. 9 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ).

Так, собственника объекта недвижимости не требуется привлекать для осмотра, считается достаточным присутствия двух понятых или применения видеозаписи. А участие в проверке специалиста и эксперта зависит от необходимости в использовании соответствующих специальных знаний (пункт 14, пункты 15, 16 «Оснований и Порядка…» утвержденных Приказом ФНС России от 11 февраля 2016 г. № ММВ-7-14/72@).

Вот «проверяющий орган» сам и решает, как проверку проводить, какие способы проверки использовать и к кому, реализуя эти способы, обращаться.

Такая вот, свобода реализации государственно-властных полномочий по осуществлению проверочных мероприятий. Так, при проверке относительно адреса проверяющий орган может учесть информацию от налогового органа о том, что «требования налогового органа возвращаются почтой», или заявление собственника объекта недвижимости о том, что «с данным юридическим лицом отсутствуют отношения относительно предоставления помещения и его адреса» (способ по пп. «а» п. 4² ст. 9 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ), а могут еще и осмотр объекта недвижимости провести, пробовать получить объяснения и направлять письма (запросы, требования, извещения, уведомления) как собственнику объекта недвижимости, так и проверяемому юридическому лицу и другим лицам (способы по пп. «б», «в», «г» п. 4² ст. 9 Федерального закона от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ).

Примечательно, что в отношении адресов в 2016-м году еще вносились как бы «по старинке», записи «об отсутствии связи с юридическим лицом по адресу» — внесение таких записей регламентировалось ранее внутренними документами ФНС России, еще до вступления в силу норм закона о проверке достоверности сведений. Получалось интересно: проверяли «присутствие-отсутствие руководителя в месте нахождения», а вносили запись об отсутствии связи по адресу.

Встречались особо креативные регистрирующие органы, которые вносили записи «об отсутствии связи с юридическим лицом по адресу» без направления уведомлений о недостоверности, возможно, полагая, «порядок-то внесения таких записей другой, зачем уведомления слать-то», однако, далее такую запись также считали «записью о недостоверности сведений об адресе» (со всеми вытекающими последствиями недостоверности, как «черной метки ЕГРЮЛ», в первую очередь – отказы по пп. «ф» п. ст. 23 ФЗ № 129-ФЗ).

В силу «административного задора» (на борьбу с однодневками, за достоверность ЕГРЮЛ и т.п.) или еще малого знания процедуры, проверяющие органы могут ограничиваться одним направлением писем юридическим лицам, в которых указывают на обязанность сообщать в регистрирующий орган достоверные сведения (например, как по приведенным примерам №№ 1-4) и даже при получении ответа, а тем более – при отсутствии ответа, вносить в ЕГРЮЛ записи о недостоверности сведений об адресе или вносить записи о недостоверности только на основании «протоколов осмотра» от территориальных налоговых органов, даже без направления «уведомлений о недостоверности» или «как бы уведомлений». Насколько можно полагать по приведенным известным примерам, больше процедура соблюдается в столице.

Примеры обращений налоговых органов по адресам.

В нашей практике и практике коллег известны такие примеры обращений, которые налоговые органы направляют юридическим лицам в связи с сомнениями в достоверности сведений об указанном в ЕГРЮЛ адресе:

1. Письма «о не нахождении ЮЛ по адресу».

В них указывается на «отсутствие постоянно действующего исполнительного органа юридического лица» по «заявленному при государственной регистрации адресу», далее может указываться на протокол осмотра, которым подтверждается «отсутствие», ссылки на нормы закона об обязанности сообщать об изменении места нахождения и угрозы административной ответственностью и ликвидацией юридического лица и срок, в течение которого необходимо представить в регистрирующий орган документы для внесения сведений о фактическом адресе; Применяются у налоговых органов в г. Владивостоке – приложение № 1 «Письмо ИФНС о ненахождении ЮЛ по адресу».

2. Письма, в которых сообщается об административной ответственности за «недостоверные сведения о юридическом лице (руководителе, учредителе, юридическом адресе).

Могут даже не иметь заголовка, в них указывается на обязанность сообщать регистрирующему органу в течение трех дней об изменении адреса (места нахождения) постоянно действующего исполнительного органа, срок в который необходимо предоставить «документы, содержащие сведения о фактическом адресе» и просьбу «в целях проверки достоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений», установления «наличия или отсутствия факта совершения административного правонарушения» сообщить «соответствуют ли действительности содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения о лице, имеющем право действовать от имени юридического лица без доверенности и о месте нахождения его исполнительного органа. Популярно также во Владивостоке – приложение № 2 «письмо-анкета ИФНС о адресе».

3. Телеграммы о срочном внесении достоверных сведений.

Содержится требование внести достоверные сведения об адресе организации в ЕГРЮЛ в течение месяца. Получали наши клиенты в г. Хабаровске – приложение № 3 «требования-телеграммы об изменении адреса».

4. Уведомления от территориальных налоговых органов.

В них сообщается об осуществлении государственной регистрации юридического лица по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, что соответствующий адрес не является «фактическим местонахождением Вашей организации» и предлагается привести учредительные документы организации в соответствие с «фактическим местонахождением» под угрозой административной ответственности и ликвидации в судебном порядке.

Много было отправлено таких летом 2016 г. инспекциями в г. Москве – приложение № 4 «Письмо ИФНС о недостоверности адреса Москва 2016»

5. Требования о необходимости предоставления достоверных сведений об адресе.

В них указывается на имеющиеся сомнения в достоверности сведений и предлагается представить подтверждающие достоверность сведений документы.

Такие получали юридические лица на Камчатке по истечении срока действия договора аренды, представленного при государственной регистрации изменения адреса, в ответ сообщали о заключении нового договора и предоставляли новый договор аренды – приложение № 5 «Требование сведений по адресу».

6. Уведомления о необходимости предоставления в регистрирующий орган достоверных сведений.

В них указывается, что регистрирующий орган уведомляет о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений об адресе, о необходимости предоставления в регистрирующий орган в течение тридцати дней с момента направления уведомления достоверных сведений об адресе, разъясняются последствия невыполнения данной обязанности, предусмотренные законом и разъясняются способы предоставления подтверждающих документов. Направляются с начала 2017-го регистрирующим органом в г. Москве – приложение № 6 «Уведомление регоргана о недостоверности Москва 2017»

Правовая оценка обращений относительно адресов юридических лиц.

Предлагаем свою правовую оценку приведенных примеров обращений налоговых органов применительно к предусмотренной законом процедуре внесения в ЕГРЮЛ записи о недостоверности (п. 6 ст. 11 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Оценка субъективна, представляет собой мнения c соответствующими доводами, которые в силу сравнительной новизны вопроса только отчасти проверены практикой.

Итак, по номерам приведенных выше примеров обращений:

1) Письмо, видимо, «имеет претензию» считаться «уведомлением о недостоверности», после направления которого, в ЕГРЮЛ вносится запись о недостоверности, поскольку:

а) содержит ссылку на результат проводимой проверки достоверности сведений (протокол осмотра);

б) содержит указание представить документы в срок в тридцать дней, по истечении которых законом допускается внесение записи о недостоверности.

Считаем, что до уровня «уведомления о недостоверности» письмо «не дотягивает», поскольку:

Во-первых, не содержит указания на недостоверность содержащихся в ЕГРЮЛ сведений – в нем говорится всего лишь «об отсутствии постоянно действующего исполнительного органа по адресу», подтвержденном «протоколом осмотра».

Федеральным законом от 29.06.2015 N 209-ФЗ подпункт «в» пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ изложен в новой редакции, в соответствии с которой в едином государственном реестре юридических лиц теперь содержатся сведения об адресе юридического лица в пределах места нахождения юридического лица:

в) адрес юридического лица в пределах места нахождения юридического лица» (пп. «в» п. 1 ст. 5, Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 31.01.2016) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Важно, что действующей редакцией пп. «в» п. 1 ст. 5 Федерального закона № 129-ФЗ от 08.08.2001 г. «нахождение юридического лица по адресу» не предусмотрено в качестве обязательного признака указанного в ЕГРЮЛ адреса юридического лица. Так как теперь законом предусмотрено, что в ЕГРЮЛ содержатся сведения «об адресе юридического лица в пределах места нахождения юридического лица», а не как ранее:«адрес (место нахождения) юридического лица…».

Закон предусматривает, что юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (ст. 165.1 ГК РФ), доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя.

Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу (п. 3 ст. 54 ГК РФ).

В соответствии с приведенными нормами закона следует, что адрес юридического лица указывается в ЕГРЮЛ для осуществления связи с юридическим лицом, а не для организации круглосуточного дежурства «органа или представителя» или установления там «ящика с руководителем юридического лица», которых представители налоговых и других органов могут обнаружить (найти) и убедиться в его присутствии в любое время как станут осматривать объект недвижимости по соответствующему адресу.

Сведений и подтверждений о недостоверности указанного в ЕГРЮЛ адреса юридического лица, в том числе, об отсутствии права юридического лица на использование адреса и отсутствие связи с юридическим лицом по данному адресу письмо не содержит.

Во-вторых, установленный ФНС России порядок проведения проверки достоверности сведений допускает по поручению регистрирующих органов участие территориальных налоговых органов в проведении проверки посредством получения объяснений, справок, сведений, проведения осмотров объектов недвижимости, привлечения специалистов или экспертов (пункт 11 «Оснований и Порядка…» утвержденных Приказом ФНС России от 11 февраля 2016 г. № ММВ-7-14/72@).

В отношении направления «уведомления о недостоверности» законом прямо предусмотрено правило: направляется регистрирующим органом, а также предусмотрены «получатели» такого уведомления: юридическое лицо, его учредители (участники) и лицо, имеющее право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Письмо направлено юридическому лицу не регистрирующим органом, а территориальным налоговым органом.

Следовательно, предусмотренная законом процедура внесения записи о недостоверности в таком случае не соблюдается. Такое письмо является скорее реализацией способа проверки достоверности включенных в ЕГРЮЛ сведений: «получение справок и сведений по вопросам, возникающим в ходе проведения проверки», чем уведомлением о недостоверности.

2) Такое письмо также является реализацией способа проверки достоверности включенных в ЕГРЮЛ сведений: «получение справок и сведений по вопросам, возникающим в ходе проведения проверки», получение его означает, что «еще не все потеряно», проверка достоверности сведений еще проводится, о чем свидетельствуют и указанные в письме цели ответов на поставленные вопросы: «в целях проверки достоверности сведений». Это не «уведомление о недостоверности».

Конечно, может быть удивительно или неприятно такое письмо получить, тем более, если в качестве адреса используется адрес своей квартиры или помещения, который вообще больше никому не предоставлялся.

Как говорится, закон есть закон, имеется у регистрирующего органа право проверять достоверность включенных в ЕГРЮЛ сведений – вот и проверяют. Пусть и используя не предусмотренные законом термины (например, «юридический адрес») и задавая почти риторические вопросы…

3) В телеграмме также явная претензия «на уведомление о недостоверности»: и достоверные сведения требуют указать и «срок правильный указывают», вот только «краткость текста» (или экономия на знаках) не на пользу: в полном объеме требования к содержанию уведомления о недостоверности не соблюдены, нет соответствующего заголовка, указания на недостоверность сведений, непонятно, об адресе какой организации требуют внести сведения и наконец, нет точных, подтвержденных подписью сведений кто обратился и подал такое обращение юридическому лицу.

Такая телеграмма может рассматриваться как способ реализации мероприятий по проверке достоверности сведений, но отсутствие подписи можно «поставить на вид».

4) Отправители таких уведомлений также «используют старые шаблоны». Нет в законе понятия «фактическое местонахождения», давно уже важен «адрес юридического лица», который в учредительных документах нет обязанности указывать, достаточно указания места нахождения (населенного пункта или муниципального образования – так предусмотрено пунктом 2 ст. 54 ГК РФ).

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 4 Постановления от 30.07.2013 г. № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица» разъяснил, что адрес юридического лица определяется местом нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (пункт 2 ст. 54 ГК РФ), может отличаться от адреса, по которому осуществляется непосредственная деятельность юридического лица, в том числе хозяйственная (производственный цех, торговая точка и т.п.).

Значит, такое уведомление – также «сигнал» юридическому лицу, подтверждение проводимой проверки достоверности включенных в ЕГРЮЛ сведений.

5) С таким требованием «все ясно». Есть у регистрирующего органа право проверять и обязанность обеспечивать достоверность включенных в ЕГРЮЛ сведений, вот регистрирующий орган и проверяет. Как говорится, «законно и обоснованно»

6) Данный документ и по заголовку и по содержанию является «уведомлением о недостоверности», направлением которого начинается процедура внесения записи о недостоверности включенных в ЕГРЮЛ сведений, соответствует требованиям к данной процедуре.

На практике регистрирующим органом может быть удобно автоматом направлять такие уведомления всем-всем-всем. Обязанность отчитываться перед получателями таких уведомлений об обстоятельствах проведенной проверки «достоверности включенных в ЕГРЮЛ сведений» у направляющего уведомление регистрирующего органа отсутствует (не предусмотрено в законе).

Если «кто-то возмутится», то регистрирующий орган всегда может сослаться на проведенное «изучение документов и сведений, имеющихся у регистрирующего органа», включая и содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения, например, о том, что соответствующий адрес по данным ЕГРЮЛ используется несколькими юридическими лицами и это окажется подтверждением проведения проверки достоверности предусмотренным законом способом (пп. «а» п. 4² ст. 9 Федерального закона № 129-ФЗ от 08.08.2001 г.). «Удобство» в том, что отправкой таких уведомлений запускается финальная стадия проверки достоверности – «внесение записи о недостоверности» и уже юридическое лицо – получатель уведомления должно доказывать, что «не верблюд»…

Действия при получении уведомления о недостоверности.

В первую очередь, нужно «понять для себя» насколько обоснованно такое обращение налогового или регистрирующего органа: имеются «признаки недостоверности» и соответствует утверждение о недостоверности действительности. Например, если речь об адресе, действие договора аренды уже закончилось или наоборот, договор аренды исполняется или используется собственное помещение.

Если обращение органа представляется получателю обоснованным, то независимо от характера обращения, лучше принять меры по внесению в ЕГРЮЛ достоверных сведений и направить «мягкий ответ», в котором сообщить о принятом «только что решении» внести соответствующие изменения относительно адреса.

Лучше, чтобы текст такого ответа не давал повод прилечь к административной ответственности за несвоевременное сообщение об изменении включенных в ЕГРЮЛ сведений по ч.3 ст. 14.25 КОАП РФ (нельзя признавать «что адрес не используется, сейчас изменим», конечно, если при попытке привлечения удастся доказать, что не используется более года, то может получиться «прекратить за истечением срока давности», но зачем до такого доводить?!) Изменения нужно представить в регистрирующий орган в течение трех рабочих дней с момента принятия решения их внести (по сути – относительно даты, указанной в ответ на обращение органа).

Если сведения получатель считает достоверными, тогда в ответ на обращение следует представить информацию и документы, подтверждающие достоверность включенных в ЕГРЮЛ сведений. На практике выбор «внести изменения» делают и в случаях, когда есть возможность подтвердить достоверность сведений и даже при наличии ответа налогового органа «о признании достоверности» по личным мотивам и тактическим соображениям «спокойствия», «снижения внимания» и т.п.

Такой же выбор закономерно делает почти абсолютное большинство, если запись о недостоверности вносится, а «последствия внесения» такой записи не устраивают – спорить с «НАЛОГОВОЙ», так сказать, «не популярно», по «тактическим соображениям».

Примеры доводов за достоверность сведений об адресе.

В отношении адреса юридического лица можно привести такие доводы для правового и фактического обоснования достоверности включенных в ЕГРЮЛ сведений.

Правовое обоснование:

Согласно пп. «в» пункта 5 статьи 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ в редакции Федерального законом от 29.06.2015 N 209-ФЗ (действующей на момент принятия обжалуемого решения), в ЕГРЮЛ указываются сведения «об адресе юридического лица в пределах места нахождения».

Закон предусматривает, что юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (ст. 165.1 ГК РФ), доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу (п. 3 ст. 54 ГК РФ).

В соответствии с приведенными нормами закона, очевидно следует, что адрес юридического лица указывается в ЕГРЮЛ для осуществления связи с юридическим лицом — приема юридически значимых сообщений (а не организации там круглосуточного дежурства «органа или представителя или для установления там «ящика с руководителем юридического лица», которых представители налоговых и других органов могут обнаружить в любое время как станут осматривать объект недвижимости по соответствующему адресу).

Данное утверждение также подтверждается правовой позицией Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: в пункте 1 Постановления от 30.07.2013 г. № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица» указано, что в силу подпункта «в» пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» адрес постоянно действующего исполнительного органа юридического лица отражается в едином государственном реестре юридических лиц для целей осуществления связи с юридическим лицом.

Также в пункте 4 названного Постановления Пленум разъяснил, что адрес юридического лица определяется местом нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (пункт 2 ст. 54 ГК РФ) и может отличаться от адреса, по которому осуществляется непосредственная деятельность юридического лица, в том числе хозяйственная (производственный цех, торговая точка и т.п.), с указанием, что регистрация по адресу жилого объекта недвижимости допустима только в тех случаях, когда собственник объекта дал на это согласие.

Таким образом, из буквального текста норм Закона 129-ФЗ, ГК РФ и разъяснений Пленума ВАС РФ следует, что законом установлена обязанность юридического лица сообщать именно об изменении адреса, по которому осуществляется связь с юридическим лицом, а не о некоем абстрактном «изменении присутствия» или «возникновении отсутствия» юридического лица по адресу – главное, как следует по тексту и смыслу приведенных норм закона – это наличие связи для обеспечения приема юридически значимых сообщений, включая присутствие органа или представителя.

При этом понятия «орган» и «представитель» в тексте нормы закона, посвященной адресу юридического лица используются как равнозначные (п. 3 ст. 54 ГК РФ). Получается, для соблюдения требований закона к адресу юридического лица имеет значение присутствие по адресу или «органа» — единоличного исполнительного органа, или «представителя».

Например, в одном регистрирующем органе, как раз встречали такую позицию, когда на честное уточнение о том, что «директор тут появляется очень редко, т.к. проживает в другом городе и преимущественно руководит дистанционно», спокойно ответили: «ну, у вас же тут есть Представитель!». И все. Приходят, однако, регулярно, составляют акты осмотра с участием представителя о том, что «юридическое лицо находится» (относимся с пониманием: налогоплательщиков у них мало, «скучают»).

Фактическое обоснование:

Адрес, по которому осуществляется связь с юридическим лицом не менялся с момента его государственной регистрации и продолжает использоваться по настоящее время.

Основанием использования данного адреса является предоставление такой услуги собственником данного помещения по договору аренды.

Собственник предоставляет свое Помещение юридическому лицу – арендатору для временного (по необходимости посещения) присутствия в нем граждан при выполнении ими функций единоличного исполнительного органа арендатора и/или представительства перед любыми третьими лицами в Помещении от имени арендатора и обеспечения использования адреса Помещения для осуществления связи с арендатором с правом указания в ЕГРЮЛ сведений об адресе арендатора в пределах места нахождения в городе по адресу Помещения.

В настоящем случае осуществление связи с юридическим лицом по указанному в ЕГРЮЛ адресу и достоверность сведений о данном адресе обеспечивается и подтверждается:

  • согласием собственника на предоставление Помещения и использование его для связи с юридическим лицом в соответствии с заключенным договором;
  • регулярным присутствием органа и представителей юридического лица в помещении по указанному в ЕГРЮЛ адресу;
  • передачей по решению участника полномочий единоличного исполнительного органа юридическому лицу, имеющему указанный в ЕГРЮЛ адрес в пределах места нахождения, совпадающий с адресом Помещения;
  • наличием агентского договора (на представительство и обеспечение получения юридически значимых сообщений), в соответствии с условиями которого обеспечивается представительство, прием заявлений, уведомлений, извещений, требований и иных юридически значимых сообщений и получение почтовой корреспонденции в отношении юридических лиц, включая Общество, выдавших соответствующие доверенности агенту, (и наличием соответствующих доверенностей);
  • получением юридическим лицом (его руководством, представителями), писем от ИФНС и других отправителей и направлением на них ответов.

Варианты ответных обращений.

Итак, если адрес достоверный, в ответ на обращение налогового органа можно сообщить им, «как они обычно просят» свое решение: продолжать использовать указанный в ЕГРЮЛ адрес, поскольку данный адрес фактически используется для связи с Обществом и его использование является правомерным и привести соответствующее правовое и фактическое обоснование. Приложить подтверждающие документы, например, копии получаемых писем с конвертами и договор на использование адреса.

Наша практика показывает, что ответные обращения юридических лиц в налоговых органах «читают» и даже «воспринимают» – получали ответы такого содержания: «административное воздействие не производим, видим, что осуществляется связь» (например, приложение «ответ налоговой о связи по адресу 1, 2»).

Встречалось, налоговые органы «поступали хитро»: к административной ответственности не привлекали, а запись об «отсутствии связи с ЮЛ по адресу» – вносили в ЕГРЮЛ.

В текстах ответов на обращения налоговых органов можно использовать «волшебные слова», которые побуждают прочесть и ответить. Например: «Ответ на настоящее обращение просим предоставить в соответствии с Федеральным законом «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» от 02.05.2006 № 59-ФЗ»

Дело в том, что за «нарушение порядка рассмотрения обращений» есть статья 5.59 «Нарушение порядка рассмотрения обращений граждан» КоАП РФ, санкция штраф от пяти до десяти тысяч рублей. При этом привлечение к ответственности должностного лица может оказаться «ответной мерой воздействия». Также при определенных обстоятельствах можно ссылаться и на ст. 5.63 «Нарушение законодательства об организации предоставления государственных и муниципальных услуг», там штрафы «побольше».

Если из налогового органа «не ответят», а тем более, «при наличии ответного обращения с подтверждением достоверности внесут запись о недостоверности», то можно пожаловаться в прокуратуру и пытаться привлечь должностное лицо к административной ответственности по названной статье.

При необходимости или желании «поучить налоговую», обжаловать можно как действия налоговых органов по направлению их обращений, так и внесение записи о недостоверности сведений. Жалобу на внесение записи о недостоверности сведений можно направить сразу в соответствующий суд, без соблюдения процедуры досудебного урегулирования (подачи жалобы в вышестоящий орган), поскольку такой спор возникает из административных правоотношений в области государственной регистрации юридических лиц, а досудебный порядок урегулирования спора, установлен федеральным законом только для споров, связанных с обжалованием решений об отказе в государственной регистрации (п. 1 ст. 25.2 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Выводы:

ФНС России представляет собой воплощение «командно-административной системы», меры, которые ранее применялись в порядке частных инициатив в отдельных налоговых органах, теперь «системно идут сверху». Пока по цепочке сверху вниз будут требовать, такое давление на юридические лица (борьба) продолжится.

В настоящее время отделы оперативного контроля и «регистрации» (в основном уже – Единых регистрационных центров, «ЕРЦ») включились «борьбу за достоверность» почти «стахановскими методами» — успевают опрашивать подозрительных директоров с почти световой скоростью (а раньше думалось «как они успеют, людей не хватит») развозят на подпись отказные прокламации и вносят записи в ЕГРЮЛ о недостоверности (или того хуже – не вносят запись о недостоверности в ЕГРЮЛ, а отражают инфу «о дефектности директора» в своей АИС, а потом эта информация используется «в борьбе за НДС», естественно, в пользу государства)…

Дело налоговыми органами делается полезное, благодаря такой работе в скором времени в ЕГРЮЛ станет меньше «пустых» анонимных номинальных юридических лиц, что должно положительно сказаться на стабильности гражданского оборота и защите интересов кредиторов.

А пока «рубят лес…» – борются за достоверность ЕГРЮЛ, нужно особенно сохранять бдительность, чтобы своевременно реагировать и избегать последствий попыток выявления налоговыми органами недостоверности сведений о своем юридическом лице и учитывать такие риски в отношении юридических лиц контрагентов.

 

Приложения к статье

 

Начало. Продолжение «Борьба за достоверность ЕГРЮЛ: сведения об адресах«

Следующая
НовостиНовая инструкция для представления сведений персучета в органы ПФР

Добавить комментарий

Adblock
detector